Nqo Magazzino Opzioni Tax

fondatori banco di lavoro REG compensazione azionaria start-up usano frequentemente la compensazione su base azionaria per incentivare i propri dirigenti e dipendenti. Compensazione azionaria offre dirigenti e dipendenti l'opportunità di partecipare alla crescita della società e, se strutturato correttamente, può allineare i loro interessi con gli interessi degli azionisti e degli investitori companys, senza bruciare il denaro companys a portata di mano. L'uso di compensazione azionaria, tuttavia, deve tener conto di una miriade di leggi e requisiti, inclusi i titoli considerazioni di diritto (come i problemi di registrazione), considerazioni di natura fiscale (trattamento fiscale e deducibilità), di carattere contabile (oneri di spesa, la diluizione, ecc .), le considerazioni di diritto societario (dovere fiduciario, conflitto di interessi) e relazioni con gli investitori (diluizione, di compensazione eccessiva, l'opzione di riprezzamento). I tipi di compensazione azionaria più frequentemente utilizzati dalle aziende private includono le stock option (sia di incentivazione e non qualificato) e azioni vincolate. Altre forme comuni di compensazione azionaria di una società possono considerare includere diritti di rivalutazione, le unità di azioni vincolate e utili interessi (per società di persone e LLCs tassati come partnership solo). Ogni forma di compensazione basata su azioni avrà i suoi vantaggi e svantaggi unici. Una stock option è un diritto di acquistare azioni in futuro ad un prezzo fisso (vale a dire il valore di mercato del titolo alla data di assegnazione). Le stock option sono generalmente soggetti a soddisfazione delle condizioni di maturazione, come la continua occupazione raggiungimento degli obiettivi di performance Andor, prima di poter essere esercitate. Ci sono due tipi di stock option, stock option di incentivazione, o ISO, e stock option non qualificato o NQOs. ISO sono una creazione del codice fiscale, e, se sono soddisfatte diverse disposizioni di legge, il optionee riceverà un trattamento fiscale favorevole. A causa di questo trattamento fiscale favorevole, la disponibilità di ISO è limitata. NQOs non forniscono un trattamento fiscale speciale per il destinatario. NQOs possono essere concessi a dipendenti, amministratori e consulenti, mentre ISO può essere concesso solo ai dipendenti e non a consulenti o amministratori non dipendenti. In generale, non vi è alcun effetto fiscale al optionee al momento della concessione o di maturazione di entrambi i tipi di opzione. Indipendentemente dal fatto che l'opzione è un ISO o un NQO, è molto importante che un prezzo di esercizio opzioni è fissato a non meno di 100 del valore di mercato (110 nel caso di una ISO di un 10 azionista) del titolo sottostante alla data della concessione, al fine di evitare conseguenze fiscali negative. A seguito dell'esercizio di un ISO, il optionee non riconoscerà alcun reddito, e se vengono soddisfatte determinate holding period di legge, il optionee riceverà trattamento a lungo termine plusvalenze sulla vendita delle azioni. Tuttavia, al momento dell'esercizio, il optionee può essere soggetto all'imposta minima alternativa sullo spread (cioè la differenza tra il valore di mercato delle azioni al momento dell'esercizio e il prezzo di esercizio dell'opzione). Se il optionee vende le quote prima di aver soddisfatto tali periodi detenzione di legge, si verifica una disposizione squalificante e il optionee avrà reddito ordinario, al momento della vendita pari allo spread al momento di esercizio più plusvalenza o la perdita pari alla differenza tra il prezzo di vendita e il valore in esercizio. Se le azioni sono vendute in perdita, solo l'importo della vendita al di sopra del prezzo di esercizio è compreso nel conto optionees. La Società avrà generalmente una detrazione di compensazione al momento della vendita del titolo sottostante pari all'importo del reddito ordinario (se presente) riconosciuto dal optionee se il periodo di detenzione di cui sopra non è soddisfatta, ma la società avrà nessuna deduzione di compensazione se il ISO periodo di detenzione è soddisfatta. Al momento dell'esercizio di un NQO, il optionee avrà reddito di compensazione, soggetto a ritenuta d'imposta, pari alle opzioni di diffondere e imponibili a tassi di reddito ordinario. Quando il magazzino è venduto, il optionee riceverà plusvalenza o trattamento di perdita sulla base di una variazione del prezzo delle azioni da esercizio. La Società avrà generalmente una detrazione di compensazione in esercizio dell'opzione pari all'importo del reddito ordinario riconosciuto dal optionee. Per le start-up e early stage aziende, le stock option creano incentivi significativi per dirigenti e dipendenti a guidare la crescita della società e aumentare il valore Companys, perché le stock option forniscono optionees l'opportunità di condividere direttamente in ogni e qualsiasi up-side sopra l'esercizio opzioni prezzo. Questi incentivi servono anche come un forte strumento di fidelizzazione dei dipendenti. D'altra parte, le stock option limitare o eliminare la maggior parte dei rischi verso il basso-laterale al optionee, e, in alcune circostanze, può incoraggiare comportamenti più rischiosi. Inoltre, può essere difficile per riconquistare gli incentivi delle prestazioni che le stock option forniscono se il valore del titolo scende sotto il prezzo di esercizio dell'opzione (cioè le opzioni sono sott'acqua). In molti casi, un dipendente non eserciterà l'opzione fino al momento di un cambio di controllo, e, pur non essendo il risultato efficiente fiscale più per il optionee (tutto il ricavato sarà tassato al aliquote dell'imposta sul reddito ordinario), questo esercizio ritardo permetterà la optionee di riconoscere la piena diffusione del suo premio con rischio poco o nessun down-side. Start-up e early stage aziende possono anche decidere di concedere il cosiddetto early-esercizio o di opzioni di stile California. Questi premi, che sono essenzialmente un ibrido di stock option e azioni vincolate, permettono il concessionario di esercitare le opzioni non attribuite per l'acquisto di azioni di azioni vincolate soggetti alle stesse restrizioni di maturazione e di decadenza. azioni vincolate è magazzino venduti (o scontato) che è soggetto a maturazione e viene incamerata se la maturazione non è soddisfatto. azioni vincolate possono essere concessi a dipendenti, dirigenti o consulenti. Fatta eccezione per il pagamento del valore nominale (un requisito di più dello stato diritto societario), la società può concedere il titolo a titolo definitivo o richiedere un prezzo di acquisto pari o inferiore al valore di mercato. Affinché il rischio di decadenza imposto sul titolo scadere, il destinatario è tenuto a rispettare le condizioni di maturazione che possono essere basati sulla continuazione del lavoro per un periodo di anni Andor raggiungimento degli obiettivi prefissati di performance. Durante il periodo di maturazione, lo stock è considerato eccezionale, e il destinatario può ricevere i dividendi e diritti di esercizio di voto. Un destinatario di azioni vincolate è tassato a tassi di imposta sul reddito ordinario, soggetti a ritenuta fiscale, il valore del titolo (al netto di eventuali importi pagati per lo stock), al momento della maturazione. In alternativa, il destinatario può fare una elezione sezione di codice fiscale 83 (b) con l'IRS entro 30 giorni dalla concessione per includere l'intero valore della azioni vincolate (al netto di qualsiasi prezzo di acquisto pagato) al momento della concessione e iniziare immediatamente le plusvalenze periodo di detenzione. Questo 83 (b) elezione può essere uno strumento utile per i dirigenti di società start-up, perché il titolo avrà generalmente una stima più bassa al momento della concessione iniziale che su future date di maturazione. C'era una vendita del titolo, il destinatario riceve plusvalenza o trattamento di perdita. I dividendi pagati mentre lo stock è non attribuite sono tassati come reddito di compensazione soggetti a ritenuta alla fonte. I dividendi pagati rispetto al magazzino acquisito sono tassati come dividendi, e non è richiesta ritenuta fiscale. La società ha in genere una deduzione compenso pari all'importo del reddito ordinario riconosciuto da parte del destinatario. azioni vincolate in grado di fornire più valore up-front e ribasso protezione al destinatario di stock options ed è considerato meno diluitivo per gli azionisti, al momento di un cambio di controllo. Tuttavia, azioni vincolate può comportare responsabilità fiscale out-of-pocket al destinatario prima della vendita o altro evento realizzazione rispetto allo stock. Altre considerazioni compensazione azionaria E 'importante prendere in considerazione gli orari di maturazione e gli incentivi causati da tali orari prima di implementare qualsiasi programma di compensazione azionaria. Le aziende possono scegliere di conferire premi nel corso del tempo (come la maturazione tutti in una certa data o in mensile, trimestrale o rate annuali), in base al raggiungimento di obiettivi di performance prestabiliti (se società o performance individuale) o sulla base di alcuni mix di di tempo e di prestazioni condizioni. In genere, gli orari di maturazione potranno estendersi da tre a quattro anni, con la prima data di maturazione che si verificano non prima del primo anniversario della data di assegnazione. Le aziende dovrebbero anche essere particolarmente consapevoli di come i premi saranno trattati in relazione a un cambiamento nel controllo della società (ad esempio, quando la società viene venduta). piani di compensi basati su strumenti finanziari larga più dovrebbero dare al consiglio di amministrazione una notevole flessibilità in questo senso (cioè discrezione per accelerare maturazione (interamente o parzialmente), ribaltamento premi in premi di acquirenti azionario o semplicemente terminare premi al momento dell'operazione). Tuttavia, i piani o premi individuali (in particolare premi con dirigenti) possono e spesso comprendono un cambiamento specifico in disposizioni di controllo, come l'accelerazione totale o parziale delle sovvenzioni non attribuite Andor doppio grilletto maturazione (cioè se il premio è assunto o proseguito dalla società incorporante , il conferimento di una parte del premio accelererà se il lavoro dipendenti viene terminata senza giusta causa entro un determinato periodo dopo la chiusura (in genere da sei a 18 mesi)). Le aziende dovrebbero considerare attentamente sia (i) gli incentivi e gli effetti di ritenzione del loro cambiamento di disposizioni di controllo e (ii) eventuali problemi di relazione con gli investitori che possono sorgere durante l'accelerazione della maturazione in relazione a un cambiamento di controllo, come ad esempio l'accelerazione può abbassare il valore del loro investimento. Ci sono una serie di disposizioni di protezione che una società vuole prendere in considerazione anche nel loro documentazione dipendente equità. Finestra limitata a esercitare le stock option post-terminazione Se l'attività è terminata con la causa, le stock option devono prevedere che l'opzione termina immediatamente, e non è più esercitabile. Allo stesso modo, per quanto riguarda azioni vincolate, di maturazione dovrebbe cessare e destra dovrebbe sorgere un riacquisto. In tutti gli altri casi, il contratto di opzione deve specificare il periodo di esercizio post-terminazione. In genere, i periodi post-terminazione sono in genere 12 mesi in caso di morte o invalidità, e 1-3 mesi in caso di risoluzione senza giusta causa o cessazione volontaria. Per quanto riguarda azioni vincolate, le aziende private devono sempre prendere in considerazione che i diritti di riacquisto per non attribuite e magazzino investito. magazzino non attribuite (e magazzino acquisito nel caso di licenziamento per giusta causa) dovrebbero sempre essere soggetti a riacquistare o al costo, o il minore tra il costo e il valore equo di mercato. Per quanto riguarda magazzino acquisito e azioni emesse a seguito dell'esercizio delle opzioni maturate, alcune aziende manterranno il diritto di riacquisto al valore di mercato al momento della risoluzione in tutte le circostanze (diverso da un licenziamento per giusta causa), fino a quando il datore di lavoro va Altre aziende conservano solo un diritto di riacquisto in circostanze più limitate, come l'interruzione volontaria del rapporto di lavoro o di fallimento. Le aziende dovrebbero generalmente evitare di riacquisto di magazzino entro sei mesi dalla maturazione (o esercizio), al fine di evitare il trattamento contabile negativo. Diritto di prelazione come altro mezzo per garantire che uno stock companys rimane solo in relativamente poche mani amiche, le aziende private hanno spesso un diritto di prelazione o di prima offerta per quanto riguarda i trasferimenti proposti da un dipendente. In generale, queste prevedono che prima del trasferimento dei titoli ad un terzo non affiliato, un dipendente deve prima offrire i titoli per la vendita al Andor società emittente forse altri azionisti della società alle stesse condizioni come offerto a terzi non affiliati. Solo dopo che il dipendente abbia rispettato il diritto di prelazione può il dipendente vendere le azioni a un terzo del genere. Anche se un datore di lavoro non stava contemplando un diritto di prelazione, gli investitori di capitali di rischio esterni sono suscettibili di insistere su questi tipi di disposizioni. Trascinare lungo diritti aziende private dovrebbe anche considerare avere un cosiddetto trascinamento lungo a destra, che prevede in genere che un detentore del titolo companys sarà contrattualmente richiesta per andare insieme con i principali operazioni societarie come ad esempio una vendita della società, a prescindere dal struttura, a condizione che i titolari di una percentuale indicata del titolo i datori di lavoro è a favore della transazione. Questo consentirà di evitare i singoli dipendenti azionisti di interferire con un importante operazione societaria, ad esempio, il voto contro l'accordo o esercizio dei diritti di dissidenti. Anche in questo caso, gli investitori di capitali di rischio spesso insistono su questo tipo di disposizione. Documento DriverIncentive Stock Options vs. non qualificato Stock Option A proposito di Joe Wallin Joe Wallin si concentra su aziende emergenti ad alta crescita, e di avvio. Joe rappresenta spesso aziende a Angel e Venture finanziamenti, fusioni e acquisizioni, e altre operazioni commerciali significative. Joe rappresenta anche gli investitori nelle imprese degli Stati Uniti, e fornisce servizi di General Counsel per le aziende di avvio al post-pubblico. Questo sito è messo a disposizione dalla casa editrice avvocato o uno studio legale solo per scopi didattici e per dare informazioni generali e una comprensione generale della legge, di non fornire consulenza legale specifica. Utilizzando il presente sito blog si capisce che non esiste una relazione avvocato client tra te e l'editore sito web. Il sito web non deve essere utilizzato come sostituto per la consulenza legale di un avvocato competente professionista autorizzato nel vostro stato. Riflessioni e commenti sulla legge di start-up. Portato a voi da Davis Wright TremaineFirm Insights mantenere i dipendenti Utili interessati Interessi, i loro benefici commerciali potenziali e Avvertimenti 24 febbraio 2017 Uno dei primi e più importanti decisioni fiscali-driven uno dei fondatori deve fare è il tipo di società in cui a casa sua o la sua impresa. Anche se molto inchiostro è stato versato sopra i pro ei contro della scelta di una società rispetto ad una società a responsabilità limitata, o LLC, una cosa è certa: la maggior parte delle persone a capire le società meglio di LLCs. E chi potrebbe biasimare LLCs può essere complicato entità ndash così flessibile che spesso sembrano decisamente strano. Di conseguenza, anche quando un fondatore decide che un LLC è la giusta misura, è spesso strutturato a guardare tanto come una società possibile. Indichiamo interesse appartenenza come unità stock-like, vediamo tavole di manager semplicemente come registi con un altro nome, e sì, a volte anche emettiamo opzioni a dipendenti. 2016 MA assesta un campionamento delle operazioni anni MA 14 Febbraio 2017 Copyright Law nel 2016 normativo e regolamentare di Sviluppi 26 gennaio 2017 Copyright Alert: Nuovo Copyright sistema elettronico all'Ufficio di registrare agenti designati ai sensi del DMCA 2 febbraio 2017 serie A Venture Capital Financing : una rassegna di 2016 e uno sguardo in avanti al 2017 il 22 settembre 2016 modelli di finanziamento in Biotech - vita Serie Sciences - Pannello 3 la nostra mampas Group Practice chiuso 29 offerte nel 2014, con un valore di transazione totale di quasi 500 milioni. Valutazione azioni ordinarie e di valutazione delle opzioni da società private di 10 anni di valutazioni Sotto 409A E 'stata la pratica di lunga data di aziende private e loro consulenti legali e contabili per determinare il valore di mercato della loro azioni ordinarie ai fini della fissazione dei prezzi di esercizio delle opzioni da parte liberamente stimando uno sconto appropriato dal prezzo delle azioni privilegiate di recente rilasciato sulla base della fase companys di sviluppo. Questa pratica, in precedenza accettato dal servizio interno Entrate (il ldquoIRSrdquo o ldquoServicerdquo) e la Securities and Exchange Commission (SEC), è stato bruscamente interrotto dalla prima sezione Internal Revenue Code 409A 1 guida rilasciata dalla IRS nel 2005. In contrasto alla prassi del passato, i regolamenti sezione 409A (la versione finale di cui è stato rilasciato dalla IRS nel 2007) contenevano linee guida dettagliate per la determinazione del valore di mercato delle azioni ordinarie di una società privata, richiedendo un'applicazione ldquoreasonable di un methodrdquo valutazione ragionevole , tra cui un paio di metodi di valutazione ragionevoli presuntivamente o porti sicuri. Queste regole hanno ridisegnato società privata comune di valutazione delle scorte e di prezzo delle opzioni pratiche. Questo primo articolo descrive brevemente pre-Sezione 409A pratiche comuni di valutazione delle scorte mdash il metodo di sconto appropriato tempo onorato. Avanti, descrive le regole di valutazione che sono state stabilite dalla sezione orientamento 409A rilasciato dalla IRS, compresi i porti sicuri. Essa descrive poi le reazioni delle società private di varie dimensioni e stadi di maturità abbiamo osservato mdash quello gestioni, le loro tavole ei loro consulenti sono in realtà facendo sul terreno. Infine, descrive le best practice che abbiamo visto evolvere finora. Si noti che questo articolo non è destinato a coprire tutte le questioni ai sensi della Sezione 409A. L'unico obiettivo di questo articolo è l'effetto della sezione 409A sulla valutazione delle azioni ordinarie della società a capitale privato ai fini della creazione di stock option non qualificato (ldquoNQOrdquo) prezzi di esercizio, in modo che tali opzioni sono esenti dall'applicazione della sezione 409A, e mdash per ragioni che spiegherò più avanti ndash anche ai fini della fissazione dei prezzi di esercizio di stock option di incentivazione (ISOs) anche se le ISO non sono soggetti alla Sezione 409A. Ci sono una serie di problemi significativi riguardanti l'effetto della sezione 409A a condizioni di opzione e sulla compensazione differita non qualificato, più in generale, che sono oltre la portata di questo articolo. 2 Introduzione E 'stato quasi 10 anni da quando la sezione 409A del Codice di Internal Revenue (il ldquoCoderdquo) è stata emanata. Questo è un aggiornamento di un articolo che abbiamo scritto nel 2008, un anno dopo la sezione finale 409A regolamenti sono stati emessi dalla IRS. In questo articolo, ci rivolgiamo, come abbiamo fatto in precedenza, l'applicazione della sezione 409A alla valutazione delle azioni ordinarie della società a capitale privato ai fini della fissazione dei prezzi di esercizio per le sovvenzioni compensative di ISO e NQOs ai dipendenti 3 e si aggiorna il migliore pratiche che abbiamo osservato, ora negli ultimi dieci anni, in azione di valutazione e di valutazione delle opzioni. Per apprezzare il significato della sezione 409A, è importante comprendere il trattamento fiscale delle opzioni non qualificati azionari sia prima che dopo l'adozione della sezione 409A. Prima della promulgazione della sezione 409A, un optionee che è stato concesso un NQO per i servizi non era imponibile al momento della concessione. 4 Piuttosto, il optionee era imponibile il differenziale tra il prezzo di esercizio e il titoli sottostanti valore di mercato al momento dell'esercizio dell'opzione. Sezione 409A ha cambiato il trattamento di imposta sul reddito delle stock option non qualificati. Ai sensi dell'articolo 409A, un optionee che viene concesso un NQO in cambio di servizi può essere soggetto a tassazione del reddito immediato sul ldquospreadrdquo tra il prezzo di esercizio e il valore di mercato alla fine dell'anno in cui i non qualificati giubbotti di stock option (e in gli anni successivi prima di esercitare, nella misura del valore di titoli sottostanti è aumentato) e una penalità di 20 imposta più gli interessi. Una società che garantisce una NQO può anche avere conseguenze fiscali negative se non riesce a trattenere correttamente le imposte sul reddito e pagare la sua quota di tasse di occupazione. Fortunatamente, un NQO concesso con un prezzo di esercizio che non è inferiore al valore di mercato del titolo sottostante alla data di assegnazione è esente dalla sezione 409A e le sue conseguenze fiscali potenzialmente negative. 5 Mentre ISO non sono soggetti alla Sezione 409A, se un'opzione che è stato destinato ad essere una ISO è poi deciso di non qualificarsi come ISO (per qualsiasi di una serie di ragioni che sono oltre la portata di questo articolo, ma soprattutto tra cui l'essere concesso con un prezzo di esercizio che è inferiore al valore di mercato delle azioni ordinarie sottostanti), verrà trattato come un NQO dalla data di assegnazione. In base alle norme applicabili a ISO, se un'opzione non riuscirebbe a essere un ISO solo perché il prezzo di esercizio è inferiore al valore di mercato del titolo sottostante alla data di assegnazione, in genere l'opzione viene trattato come un ISO se la società tentato in buona fede per impostare il prezzo di esercizio al giusto valore di mercato. 6 Vi è il rischio che una società che non riesce a seguire i principi di valutazione stabiliti dalla sezione 409A può essere considerato non hanno tentato in buona fede per l'accertamento di valore di mercato, con il risultato che le opzioni non sarebbero trattati come ISO e sarebbero soggetto a tutte le conseguenze della sezione 409A per NQOs con un prezzo di esercizio inferiore al valore di mercato. Così, l'impostazione ISO prezzi di esercizio al valore equo di mercato utilizzando la sezione 409A principi di valutazione è diventato anche le buone pratiche. Come wersquove stati consulenza ai clienti nel corso degli ultimi 10 anni, stabilendo un valore sopportabile equo di mercato è di fondamentale importanza per l'ambiente Sezione 409A. Come Esercizio I prezzi per i comuni Stock Options impostati prima sezione 409A fino al rilascio di orientamento IRS rispetto alla Sezione 409A, la pratica ormai consolidata di aziende private nel fissare il prezzo di esercizio delle stock option di incentivazione (ISO) per il loro azioni ordinarie 7 era semplice, facile e sostanzialmente privo di preoccupazioni che l'IRS avrebbe molto da dire in proposito. 8 Per le start-up, il prezzo di esercizio ISO potrebbe essere comodamente fissato al prezzo fondatori pagate per il loro azioni ordinarie, e spesso l'obiettivo era quello di ottenere la possibilità equità a testa nelle mani dei principali primi impiegati nel modo più economico possibile. Dopo gli investimenti successivi, il prezzo di esercizio è stato agganciato al prezzo di qualsiasi azioni ordinarie che è stato venduto a investitori o con uno sconto sul prezzo del l'ultimo round di azioni privilegiate vendute agli investitori. Per motivi di illustrazione, una società con un management capace e completa, i prodotti, le entrate rilasciato, e una chiusa C rotonda avrebbe potuto usare uno sconto del 50 per cento. E 'stato tutto molto poco scientifico. Raramente ha una società di acquistare una valutazione indipendente a fini di valutazione delle opzioni, e, mentre i companys revisori sono stati consultati mdash e le loro opinioni portati di peso, anche se non necessariamente senza qualche armwrestling mdash la conversazione tra di loro, la gestione e il consiglio era in genere piuttosto breve. Le regole di valutazione ai sensi della sezione 409A 9 La guida IRS appartenenti alla Sezione 409A stabilito un ambiente radicalmente diverso in cui le aziende private e le loro tavole devono operare nel determinare il valore delle loro azioni ordinarie e l'impostazione del prezzo di esercizio delle loro opzioni. La regola generale. Sezione 409A guida stabilisce la regola (che chiameremo la regola generale) che il valore di mercato di magazzino a partire da una data di valutazione è il valore determinato dal ragionevole applicazione di un metodo di valutazione ragionevole sulla base di tutti i fatti e le circostanze. Un metodo di valutazione è ragionevolmente applicata se tiene conto di tutto il materiale informativo a disposizione il valore della società ed è applicato in modo coerente. Un metodo di valutazione è un metodo di valutazione ragionevole, se lo ritiene fattori tra cui, a seconda dei casi: il valore dei beni materiali e immateriali della società, il valore attuale dei previsti flussi di cassa futuri della società, il valore di mercato delle azioni o di capitale interessi aziende simili impegnati in un business simile, recenti transazioni di lunghezza che implicano la vendita o il trasferimento di tali stock o azionari interessi, i premi di controllo o sconti per mancanza di commerciabilità, se il metodo di valutazione viene utilizzato per altri scopi che hanno un effetto economico significativo sul società, i suoi azionisti, oi suoi creditori. La regola generale prevede che l'uso di una valutazione non è ragionevole se (i) non riflette le informazioni disponibili dopo la data di calcolo che possono incidere sostanzialmente sul valore (ad esempio, il completamento di un finanziamento ad una valutazione più alta, la realizzazione di una pietra miliare del genere come completamento dello sviluppo di un prodotto chiave o rilascio di un brevetto chiave, o la chiusura di un contratto significativo) o (ii) il valore è stato calcolato rispetto ad una data più di 12 mesi prima della data in cui esso viene utilizzato. Un companyrsquos uso costante di un metodo di valutazione per determinare il valore delle sue azioni o beni per altri scopi sostiene la ragionevolezza di un metodo di valutazione per la sezione 409A scopi. Se una società utilizza la regola generale per valutare le sue azioni, l'IRS può sfidare con successo il valore di mercato, semplicemente dimostrando che il metodo di valutazione o la sua applicazione era irragionevole. L'onere di provare che il metodo era ragionevole e ragionevolmente applicata si trova con l'azienda. I metodi di valutazione Safe Harbor. Un metodo di valutazione sarà considerata presuntivamente ragionevole se si rientra in una delle tre metodi di valutazione Safe Harbor specificamente descritti nella sezione 409A guida. A differenza di un valore stabilito sotto la regola generale, l'IRS può solo sfidare con successo il giusto valore di mercato stabilito mediante l'uso di un porto sicuro dimostrando che il metodo di valutazione o la sua applicazione è stata grossolanamente irragionevole. I porti sicuri comprendono: valutazione da Independent Valutazione. Una valutazione effettuata da un perito indipendente qualificato (che chiameremo il metodo indipendente di valutazione) si presume ragionevole se la data di valutazione non è più di 12 mesi prima della data di assegnazione delle opzioni. Ragionevole buona fede di valutazione scritta di una start-up. Una valutazione del titolo di una società privata che non ha commercio materiale o azienda che ha condotto per 10 anni o più, se fatto ragionevolmente e in buona fede e evidenziato da una relazione scritta (che chiameremo il metodo start-up) , si presume ragionevole se sono soddisfatti i seguenti requisiti: la valutazione tiene conto dei fattori di valutazione specificati sotto la Regola e gli eventi successivi alla valutazione che può rendere una valutazione inapplicabile in precedenza generale sono presi in considerazione. La valutazione viene eseguita da una persona con conoscenza significativa, esperienza, istruzione o formazione nello svolgimento di valutazioni simili. una significativa esperienza in genere significa almeno cinque anni di esperienza nella valutazione di business o di valutazione, contabilità finanziaria, banche di investimento, private equity, prestiti garantiti, o di altre esperienze simili nella linea di attività o settore in cui l'azienda opera. Lo stock oggetto di valutazione non è soggetta ad alcuna put e di call destra, diversi dal diritto companys di prelazione o di diritto di riacquistare magazzino di un dipendente (o altro fornitore di servizi) al ricevimento employeersquos di un'offerta di acquisto da una terza parte indipendente o cessazione del servizio. La società non ragionevolmente anticipare, a partire dal momento in cui viene applicata la valutazione, che la società subirà un cambiamento di evento di controllo entro i 90 giorni successivi alla concessione o fare un offerta pubblica di titoli entro i 180 giorni successivi alla concessione. Formula-Based di Valutazione. Un altro Safe Harbor (che chiameremo il metodo della formula) è disponibile per le aziende che utilizzano una formula basata sul valore di libro, una ragionevole multiplo di guadagni, o di una ragionevole combinazione dei due per impostare l'opzione prezzi di esercizio. Il metodo della formula non sarà disponibile a meno che (a) lo stock acquisita è soggetta ad una restrizione permanente sul trasferimento che richiede il supporto di vendere o trasferire il titolo torna alla società e (b) la formula viene utilizzata costantemente dalla società per che (o qualsiasi simile) classe di magazzino per tutti (sia compensative e noncompensatory) trasferimenti per la società o qualsiasi persona che possiede oltre il 10 per cento del della potenza totale di voto combinato di tutte le categorie di azioni della società, ad eccezione di un lunghezza di armi vendita di sostanzialmente tutte le azioni in circolazione della società. Le scelte per le pratiche Aziende di valutazione nel contesto di valutazione Sezione 409A, le aziende possono decidere di prendere una delle tre linee d'azione: Seguire Pre 409A-pratiche. Una società potrebbe scegliere di seguire le pratiche di valutazione pre-409A. Se, tuttavia, i prezzi delle opzioni di esercizio sono poi sfidati dalla IRS, allora l'azienda dovrà soddisfare l'onere di dimostrare che il suo metodo di valutazione delle scorte era ragionevole ed è stato ragionevolmente applicato, come prevede la regola generale. Il punto di riferimento per la prova saranno le regole, i fattori e le procedure della sezione orientamento 409A, e se i companys pratiche tariffarie option in essere non chiaramente riferimento e seguire tali regole, i fattori e le procedure, che quasi certamente non riuscirà tale onere e il negativo conseguenze fiscali della sezione 409A si tradurrà. Esercizio di valutazione interno seguendo la regola 409A Generale Sezione. Una società potrebbe scegliere di effettuare una valutazione delle scorte interna seguendo la regola generale. Se i conseguenti prezzi delle opzioni di esercizio sono poi sfidati dalla IRS, allora l'azienda ancora una volta dovrà soddisfare l'onere di dimostrare che il suo metodo di valutazione delle scorte era ragionevole ed è stato ragionevolmente applicata. Ora, però, perché l'azienda può dimostrare che la sua valutazione ha seguito la guida Sezione 409A, è ragionevole pensare che le sue possibilità di soddisfare questo peso sono significativamente migliori, anche se non vi è alcuna garanzia che prevarrà. Seguire Uno dei metodi sicuro Harbor. Una società che vuole ridurre al minimo il rischio può utilizzare uno dei tre porti sicuri che si presume di tradursi in una valutazione ragionevole. Al fine di contestare il valore determinato secondo un porto sicuro, l'IRS deve dimostrare che il metodo di valutazione o la sua applicazione è stata grossolanamente irragionevole. Soluzioni pratiche e procedure Quando abbiamo scritto la prima bozza di questo articolo, nel 2008, abbiamo suggerito che i modelli di valutazione tra le aziende private stavano cadendo lungo un continuum senza demarcazioni taglienti da fase di start-up, al post-start-up pre-aspettativa di evento di liquidità, al post-aspettativa di evento di liquidità. Da allora è diventato chiaro nella nostra pratica che la demarcazione è tra coloro che hanno abbastanza capitale per ottenere una valutazione indipendente e quelli che non lo fanno. Start-Up Stage aziende. Alla prima fase da una fondazione companys al momento in cui si comincia ad avere le attività e le operazioni significative, molti dei fattori di valutazione ben noti di cui la guida IRS può essere difficile o impossibile da applicare. Una società emette tipicamente azionario per soci fondatori, non opzioni. Fino a quando una società comincia a concedere opzioni a più dipendenti, sezione 409A sarà di meno preoccupazione. 10 Anche dopo notevoli sovvenzioni opzione cominciano, stiamo assistendo le aziende bilanciare il dollaro potenzialmente significativo e altri costi per raggiungere una protezione definitiva dalla non conformità con la sezione 409A contro la situazione finanziaria spesso stringenti delle imprese in fase di start-up. Nei primi giorni della Sezione 409A, il costo delle valutazioni da parte delle imprese valutazione professionale variava da circa 10.000 a 50.000 o più, a seconda dell'età, le entrate, la complessità, il numero di località, proprietà intellettuale e altri fattori che controllano la portata delle indagini necessaria per determinare un valore della società. Ora, un certo numero di nuove imprese di valutazione stabiliti e sono in competizione specificamente per la sezione 409A valutazione di business sulla base del prezzo, molti dei quali offrono commissioni iniziali a partire da 5.000 e alcuni anche a partire da 3.000. Alcune aziende di valutazione offrono anche un pacchetto in cui successive valutazioni trimestrali sono al prezzo di uno sconto quando fatto come un aggiornamento di una valutazione annuale. Anche se il costo del metodo indipendente valutazione è ora molto bassa, molte imprese in fase di start-up sono riluttanti ad intraprendere il metodo indipendente Valutazione a causa della necessità di preservare il capitale per le operazioni. Use of the Formula Method is also unattractive because of the restrictive conditions on its use and, for early stage start-ups, the Formula Method may be unavailable because they have neither book value nor earnings. Use of the Start-Up Method is also often not available due to the lack of in-house personnel with the ldquosignificant expertiserdquo to conduct the valuation. The general recommendation is no different for start-up companies than for companies at any stage of development: opt for the maximum certainty that they can reasonably afford, and, if necessary, be willing to take some risk if they are cash-constrained. Because reasonably priced valuation services tailored specifically for the needs created by Section 409A are now being offered in the market, even some early stage companies may consider that the cost of an Independent Appraisal is justified by the benefits afforded. If the start-up cannot afford the Independent Appraisal Method and the Formula Method is too restrictive or inappropriate, the remaining options include the Start-Up Method and the General Method. In both cases, companies that intend to rely on these methods will need to focus on their valuation procedures and processes to ensure compliance. Developing best practices include the following: The company should identify a person (e. g. a director or a member of management) who has significant knowledge, experience, education or training in performing similar valuations, if such a person exists within the company in order to take advantage of the Start-Up Method. If such a person is not available, the company should identify a person who has the most relevant skills to undertake the appraisal and consider whether it may be feasible to augment that personrsquos qualifications with additional education or training. The companys board of directors, with the input of the person identified to perform the appraisal (the ldquoInternal Appraiserrdquo), should determine the factors relevant to its valuation, given the companys business and stage of development, including at least the valuation factors specified under the General Rule. The companys Internal Appraiser should prepare, or direct and control the preparation of, a written report determining the valuation of the companys common stock. The report should set forth the qualifications of the appraiser, it should discuss all valuation factors (even if simply to note a factor is irrelevant and why), and it should come to a definitive conclusion (a range of value is unhelpful) as to fair market value and provide a discussion as to how the valuation factors were weighted and why. The companys valuation procedure described above should be performed in cooperation and consultation with its accounting firm in order to ensure that the company does not determine a valuation that the accountants will refuse to support in its financial statements. The companys board of directors should carefully review and expressly adopt the final written report and the valuation established in it, and should expressly refer to the valuation established by the report in connection with grants of stock options. If additional options are granted later, the board should expressly determine that the valuation factors and facts relied upon in preparing the written report have not materially changed. If there have been material changes, or if more than 12 months have passed since the date of the report, the report should be updated and adopted anew. Intermediate-Stage Private Companies. Once a company is beyond the start-up stage but does not yet reasonably anticipate a liquidity event, its board of directors will have to apply its judgment in consultation with the companys legal counsel and accountants to determine whether it should obtain an independent appraisal. There is no bright line test for when a company should do so, but in many cases the company will have reached this stage when it takes its first significant investment from outside investors. An angel round could be significant enough to trigger this concern. Boards that gain truly independent outside directors as a result of the investment transaction will be more likely to conclude that an independent appraisal is advisable. Indeed, venture capital investors typically require the companies they invest in to obtain an outside appraisal. The general recommendation for companies in this intermediate stage of growth is again the same: opt for the maximum certainty that they can reasonably afford, and, if necessary, be willing to take some risk if they are cash-constrained. Companies that have either begun to generate significant revenues or that have completed a significant financing will both be more capable of bearing the cost of the Independent Appraisal Method and be more concerned about possible liability for the company and for optionees if their valuation is subsequently determined to have been too low. Because reasonably priced valuation services tailored specifically for the needs created by Section 409A are being offered in the market, intermediate-stage companies are likely to determine that the cost is justified by the benefits afforded. Companies that foresee a liquidity event in their future are more likely to use, if not a Big 4 accounting firm, then one of the larger and relatively sophisticated regional firms in order to assure that their accounting and financial affairs are in order for an IPO or acquisition. Many such firms require that their clients obtain independent valuations of their stock for purposes of option grants, and wersquove heard reports of accounting firms that are refusing to take on new audit accounts unless the company agrees to do so, especially in light of the option expensing rules under FAS 123R. A common practice that has developed in implementing the Independent Appraisal Method is to have an initial appraisal performed (or annual appraisals), and then to have that appraisal updated quarterly (or perhaps semi-annually, depending on the companys circumstances), and to plan option grants to occur soon after an update. The only caveat is that if, as is the case with many technology companies, a company has experienced a value-changing event since the most recent appraisal, the company must be sure to advise its appraiser of such events in order to be sure that the appraisal incorporates all relevant information. If a company at this stage, after careful consideration, determines that the Independent Appraisal Method is not feasible, the next best option is to apply the Start-Up Method if all the requirements for relying on this method are met or, if the Start-Up Method is not available, apply the General Rule. In both cases, the company should consult with its accounting and law firms to determine a reasonable methodology of valuation for the company based on its facts and circumstances and, at a minimum, undertake the appraisal as we described above for Start-Up Stage Companies. Later Stage Private Companies. Companies that anticipate mdash or reasonably should anticipate mdash going public within 180 days or being acquired within 90 days, or that have a line of business that has continued for at least 10 years, cannot rely on the Start-Up Method and, while such companies may rely upon the General Rule, many will, and should, rely predominantly on the Independent Appraisal Method. Companies contemplating an IPO will be required - initially by their auditors and later by the SECs rules - to establish the value of their stock for financial accounting purposes using the Independent Appraisal Method. Companies planning to be acquired will be advised that prospective buyers will be concerned about compliance with Section 409A and will require evidence of defensible option pricing, typically the Independent Appraisal Method, as part of their due diligence. Other Observations Finally, for NQO grants, companies that cannot take advantage of a Safe Harbor and that determine reliance on the General Rule leaves more risk than the company and the optionees are willing to take on may also consider limiting Section 409A exposure by making the options compliant with (rather than exempt from) Section 409A. A NQO may be ldquo409A-compliantrdquo if its exercise is limited to events permitted under Section 409A guidance (for example, upon (or upon the first to occur of) a change of control, separation from service, death, disability, andor a certain time or schedule, as defined in Section 409A guidance). However, while many optionees whose options are not restricted in this manner in fact do not exercise their options until such events occur, applying these restrictions may in subtle ways change the economic deal, or the optioneersquos perception of it, and thus may have an effect on incentivizing service providers. Considering the application of such restrictions from both the tax and business perspectives is imperative. Please feel free to contact any member of our Tax or Corporate practice groups for assistance and advice in considering your companys choices of valuation practices under Section 409A. While we are not competent to perform business valuations, we have counseled many clients in these matters. Footnotes. 1. The tax law regulating nonqualified deferred compensation plans, including nonqualified stock options, which was enacted on October 22, 2004 and became effective on January 1, 2005. 2. These issues are addressed in more detail in other MBBP Tax Alerts. 3. Unless an exemption applies, Section 409A covers all ldquoservice providers, rdquo not just ldquoemployeesrdquo. For purposes of this article, we use the term ldquoemployeerdquo to indicate a ldquoservice providerrdquo as that term is defined in Section 409A. 4. This treatment applied so long as the option did not have a ldquoreadily ascertainable fair market valuerdquo as defined under Section 83 of the Code and related Treasury regulations. 5. To be exempt from Section 409A, a nonqualified stock option must also not contain an additional right, other than the right to receive cash or stock on the date of exercise, which would allow compensation to be deferred beyond the date of exercise and the option must be issued with respect to ldquoservice recipient stockrdquo as defined in the final regulations. 6. See section 422(c)(1). 7. ISOs only. Until Section 409A there was no requirement that NQOs be priced at fair market value. 8. The SEC was not a concern unless the company was likely to file for its IPO in less than a year or so, giving rise to cheap stock accounting concerns that could require a restatement of the companys financial statements. This has not changed as a result of Section 409A, although there have been changes recently in the valuation methodologies that the SEC sanctions, which seems to point to a substantial convergence in valuation methodologies for all purposes. 9. The IRS issued guidance which adopted differing valuation standards depending upon whether options were granted before January 1, 2005, on or after January 1, 2005 but before April 17, 2007, or on or after April 17, 2007. Options granted before January 1, 2005 are treated as granted at an exercise price not less than fair market value if the company made an attempt in good faith to set the exercise price at not less than the stocks fair market value on the date of grant. For options granted in 2005, 2006 and up to April 17, 2007 (the effective date of the final Section 409A regulations), the IRS guidance expressly provides that where a company can demonstrate that the exercise price is intended to be not less than fair market value of the stock at the date of grant and that the value of the stock was determined using reasonable valuation methods, then that valuation will meet the requirements of Section 409A. The company may also rely on the General Rule or the Safe Harbors. Options granted beginning on and after April 17, 2007 must comply with the General Rule or the Safe Harbors. 10. Although Section 409A does not technically apply to outright stock grants, care must be taken when establishing the value of stock grants issued proximate to the grant of options. For example, a grant of stock with a reported value for tax purposes of 0.10share may be questioned when a subsequent grant of NQOs at a fair market value strike price of 0.15share established using a Section 409A valuation method is made close in time. Share this page